新冠肺炎疫情的蔓延對各行各業(yè)都產(chǎn)生了不同層面的影響,本文就施工企業(yè)如何防范疫情產(chǎn)生的法律風(fēng)險,提出相應(yīng)的建議和對策,以供參考。
一、合同履約風(fēng)險
本次疫情導(dǎo)致的管制性封鎖、人流自主性隔離,各企業(yè)的經(jīng)營、運(yùn)轉(zhuǎn)不同程度受限,各類供貨合同、服務(wù)合同、建設(shè)施工合同、運(yùn)輸合同等的正常履行受到阻卻。在此情況下,不能依約履行合同一方可能有延期履行或合同變更、解除的訴求,另一方相應(yīng)地有保障權(quán)益、及時止損的考慮。
應(yīng)對措施:
如因本次疫情確導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn),企業(yè)可援引“不可抗力”的法律規(guī)定或合同條款,主張解除合同、免除部分合同責(zé)任或待不可抗力經(jīng)過后繼續(xù)履行合同,但須注意以下幾個要點:
1. 及時通知對方
承包人應(yīng)及時向發(fā)包人發(fā)出書面通知,說明不可抗力和受阻礙的詳細(xì)情況,并提供必要的證明。
由于新冠肺炎疫情不同于地震、海嘯等自然災(zāi)害,其發(fā)生具有一定的持續(xù)性,參照《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用條款第17.2款的約定,承包人還應(yīng)及時向發(fā)包人和監(jiān)理人提交中間報告,說明不可抗力和履行合同受阻的情況,并于事件結(jié)束后28天內(nèi)提交最終報告及有關(guān)資料。
同時,承包人應(yīng)及時審查雙方所簽訂的施工合同,包括施工合同中是否有關(guān)于構(gòu)成不可抗力的情形和后果的明確約定;施工合同中對于不可抗力導(dǎo)致的工期損失與費(fèi)用損失的索賠程序是否有約定;施工合同中是否已設(shè)置人工、材料、設(shè)備調(diào)整價格的機(jī)制等。
2. 積極主張損失,做好索賠籌劃
注意收集和保存關(guān)于不可抗力事件發(fā)生的證明文件,如地方(含工程所在地、企業(yè)所在地、工人/材料來源地等)政府關(guān)于延期復(fù)工、暫停開工以及其他相關(guān)防控措施的文件;地方住建部門或衛(wèi)生部門關(guān)于延期復(fù)工、停止開工以及其他相關(guān)防控措施的文件;主要原材料因疫情影響不能及時供應(yīng)的證明資料;工地工人因疫情不能返回工地的情況等。
3. 妥善履行減損義務(wù)
在本次疫情構(gòu)成不可抗力的情況下,承包人有權(quán)要求免責(zé)、順延工期,但也仍有義務(wù)要采取措施避免工期的進(jìn)一步延誤,避免擴(kuò)大損失。如及時變更項目實施方案,從疫情影響不嚴(yán)重的地區(qū)重新采購設(shè)備材料和招聘勞務(wù)人員等,以適當(dāng)履行減損義務(wù),否則因此擴(kuò)大的損失將可能將由建筑企業(yè)自行承擔(dān)。
二、企業(yè)復(fù)工風(fēng)險
施工行業(yè)用工特點為勞動力密集及其流動性大,而且空間往往是開放式的。一線工人往往來自全國各地,且分工種短期流水作業(yè)的進(jìn)出現(xiàn)場。即使是在工程現(xiàn)場時,施工企業(yè)也無法進(jìn)行封閉式管理,面臨著工人就近使用工程所在地附近的公共生活配套,而無法像制造企業(yè)提供公共生活配套。
在疫情面前,勞動力密集且流動性大的特點是施工企業(yè)的致命弱點,因此,工程項目復(fù)工的疫情風(fēng)險比其他行業(yè)更高,承擔(dān)的代價也是非常大的。
應(yīng)對措施:
為應(yīng)對疫情對施工企業(yè)停復(fù)工的影響,施工企業(yè)可采取如下措施:
1. 按規(guī)停復(fù)工,履行防控職責(zé)
在開復(fù)工前應(yīng)當(dāng)遵守建設(shè)工程項目屬地政府的停復(fù)工規(guī)范要求,核查是否實質(zhì)具備開復(fù)工條件,包括是否具備開復(fù)工所需的勞務(wù)人員、材料設(shè)備;項目管理人員是否能正常上崗;工人以及管理人員是否按照政府規(guī)定在開復(fù)工前采取了相應(yīng)的防控隔離等措施;防控物資是否已準(zhǔn)備等。
待實際開復(fù)工后,施工企業(yè)仍須按照屬地政府的要求做好疫情排查和員工宣傳、教育和防控工作,強(qiáng)化外來人員管控、落實各項防控措施、建立應(yīng)急處理工作機(jī)制等。
2. 按規(guī)定發(fā)放工資,做好工資籌劃
對于延遲復(fù)工期間工資發(fā)放問題,人社部于2020年1月24日發(fā)布了《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》,規(guī)定企業(yè)停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的,企業(yè)應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資。超過一個工資支付周期的,若職工提供了正常勞動,企業(yè)支付給職工的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。職工沒有提供正常勞動的,企業(yè)應(yīng)當(dāng)發(fā)放生活費(fèi),生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按各省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的辦法執(zhí)行。
三、企業(yè)資金鏈風(fēng)險
基于新冠肺炎疫情對建設(shè)項目回款及施工成本增加的影響,施工企業(yè)的資金壓力問題將加劇,進(jìn)一步增加財務(wù)成本以及逾期還款的違約風(fēng)險。
應(yīng)對措施:
1. 申請減免或緩繳各項費(fèi)用
2020年2月18日,國務(wù)院召開常務(wù)會議,決定了階段性減免企業(yè)社保費(fèi),即除湖北外各省份,從2月到6月可對中小微企業(yè)免征養(yǎng)老、失業(yè)、工傷保險單位繳費(fèi),從2月到4月可對大型企業(yè)減半征收上述三項費(fèi)用;湖北省從2月到6月可對各類參保企業(yè)實行免征。
同時,國務(wù)院常務(wù)會議還確定了企業(yè)可在6月底前申請緩繳住房公積金,在此期間對職工因受疫情影響未能正常還款的公積金貸款,不作逾期處理。鑒此,建議施工企業(yè)可關(guān)注當(dāng)?shù)爻雠_的相關(guān)配套政策,及時申請減免社保費(fèi)及緩繳住房公積金,降低經(jīng)營成本。
除上述社保費(fèi)減免外,施工企業(yè)可根據(jù)當(dāng)?shù)卣雠_的政策,結(jié)合自身企業(yè)性質(zhì)及租賃的經(jīng)營場所情況確定是否可以申請租金減免、工地補(bǔ)貼、延期納稅、稅收優(yōu)惠等,具體政策有廣東省“惠企20條”、深圳市“惠企16條”、福田區(qū)“惠企11條”、福田區(qū)住房建設(shè)領(lǐng)域“惠企八條”。
2. 申請各項金融優(yōu)惠政策
2020年2月1日,財政部發(fā)布了《關(guān)于支持金融強(qiáng)化服務(wù)做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控工作的通知》(財金〔2020〕3號),提出國家將對疫情防控重點保障企業(yè)貸款給予財政貼息支持,加大對受疫情影響個人和企業(yè)的創(chuàng)業(yè)擔(dān)保貸款貼息支持力度,并優(yōu)化對受疫情影響企業(yè)的融資擔(dān)保服務(wù)。
各地也出臺了相應(yīng)的金融政策幫助企業(yè)度過疫情期間的生產(chǎn)經(jīng)營困難,施工企業(yè)積極了解當(dāng)?shù)氐慕鹑趦?yōu)惠政策,結(jié)合自身生產(chǎn)經(jīng)營需求,申請相應(yīng)金融優(yōu)惠政策,順利度過本次疫情危機(jī)。
四、公益性捐贈潛在法律風(fēng)險
在全國齊心抗擊疫情之際,各行各業(yè)紛紛捐款捐物,馳援疫情防控工作,履行社會責(zé)任。但須確保捐贈行為符合企業(yè)內(nèi)部制度和外部法規(guī),以避免風(fēng)險和糾紛。
企業(yè)公益性捐贈中的潛在法律風(fēng)險:
1. 如企業(yè)公益性捐贈的承諾不能按時兌現(xiàn),則依照《救災(zāi)捐贈管理辦法》第三十三條規(guī)定,救災(zāi)捐贈受贈人除有權(quán)依法追要捐贈款物,還可向社會進(jìn)行公告說明。
2. 《中華人民共和國合同法》第七十四條規(guī)定,因無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。據(jù)此,在企業(yè)的公益性捐贈行為與債權(quán)人具有利益沖突時,存在債權(quán)人行使撤銷權(quán)的風(fēng)險。在財產(chǎn)未實際交付,債權(quán)人當(dāng)然可以請求法院撤銷債務(wù)人的捐贈行為;在財產(chǎn)已實際交付的情況下,則不具有撤銷的條件。
應(yīng)對措施:
1. 依法履行捐贈協(xié)議
企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行捐贈協(xié)議,按照捐贈協(xié)議約定的期限和方式將捐贈財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給救災(zāi)捐贈受贈人。對不能按時履約的,應(yīng)當(dāng)及時向救災(zāi)捐贈受贈人說明情況,簽訂補(bǔ)充履約協(xié)議。
2. 加強(qiáng)對外捐贈行為的規(guī)范管理
加強(qiáng)對外捐贈行為規(guī)范管理,規(guī)范公益性捐贈的決策機(jī)制,根據(jù)自身經(jīng)營實力和承受能力,確定對外捐贈支出的額度,有效維護(hù)股東權(quán)益,避免不當(dāng)?shù)膫鶛?quán)債務(wù)糾紛。
五、訴訟活動法律風(fēng)險
2020年1月28日,最高人民法院黨組召開專題會議暨應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情工作領(lǐng)導(dǎo)小組會議。會議指出,要引導(dǎo)當(dāng)事人通過網(wǎng)上立案、訴訟、調(diào)解、信訪,就近跨域立案,跨區(qū)域遠(yuǎn)程辦理訴訟事項,最大限度方便當(dāng)事人和律師參與訴訟;對開庭等活動原則上推遲,該延期審理的案件依法延期審理。
應(yīng)對措施:
1. 注意訴訟時效
因本次新型肺炎疫情的發(fā)生以及事后采取的限制措施,可以將疫情及限制措施理解為不可抗力成為一種共識。如果企業(yè)就其債權(quán)處于訴訟時效期間的最后六個月內(nèi),則可以適用訴訟時效中止的規(guī)定,即由不可抗力導(dǎo)致權(quán)利人無法行使請求權(quán)的,自訴訟時效中止的原因消除之日起滿六個月,訴訟時效期間屆滿。換言之,在因疫情引起的限制措施解除后六個月內(nèi),企業(yè)的訴訟權(quán)利都將受到保護(hù)。
2. 注意上訴期限
法律對上訴期限無任何可變性規(guī)定,且最高院暫未針對本次疫情中上訴期限的安排進(jìn)行指示,故為避免因超過上訴期限而喪失上訴期,在出行受限的情況下,企業(yè)應(yīng)及時通過電話、微信、郵件等人民法院許可的方式向人民法院提交上訴狀。
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